Einen Softwarelizenzvertrag in der Schweiz prüfen

Die Grundelemente des Lizenzvertrags

Klären Sie zuerst, was der Vertrag erlaubt: Eine Lizenz gewährt ein definiertes Nutzungsrecht, während eine Abtretung die vermögensrechtlichen Rechte dauerhaft überträgt. Prüfen Sie, ob der Vertrag das angebotene Softwaremodell und die daraus resultierenden Nutzungsrechte beschreibt.

In der Schweiz schützt das Bundesgesetz über das Urheberrecht und verwandte Schutzrechte (URG) Software. Computerprogramme gelten als Werke (Art. 2 Abs. 3 URG), und der Schutz entsteht automatisch bei der Schöpfung, ohne Formalitäten.

Eine proprietäre Lizenz schränkt die Nutzung ein und gibt keinen Zugang zum Quellcode; eine freie oder Open-Source-Lizenz ermöglicht den Zugriff auf den Code, dessen Änderung und Weiterverbreitung gemäss ihren Bedingungen. Microsoft Office und Adobe Creative Cloud sind Beispiele für proprietäre Software; Linux wird unter der GPL-Lizenz vertrieben.

SaaS bietet Fernzugriff auf die Software, meist im Abonnement, ohne Herausgabe des Quellcodes an den Nutzer; Salesforce ist ein Beispiel dafür. Stellen Sie sicher, dass der Vertrag diesem Zugangsmodus entspricht.

Schlüssel zur urheberrechtlichen Protection gemäss dem schweizerischen URG

Umfang der eingeräumten Rechte

Prüfen Sie die Dauer und das Territorium der Lizenz sowie die Exportbedingungen. Vergleichen Sie diese Grenzen mit der geplanten Nutzung und lassen Sie Beginn und Ende der Vertragsbeziehung präzisieren.

Identifizieren Sie das Exklusivitätsregime. Eine Alleinlizenz schliesst den Lizenzgeber von der Nutzung des eingeräumten Rechts aus; eine einfache Lizenz erlaubt mehrere Lizenznehmer; eine Einzellizenz lässt nur einen einzigen zu, behält aber die Rechte des Lizenzgebers vor.

Prüfen Sie, ob der Lizenznehmer das Recht nutzen muss und ob der Vertrag Unterlizenzen erlaubt. Begrenzen Sie deren Erteilung streng, um eine Verwässerung der Rechte zu verhindern.

Vergütungen und Entschädigung

Identifizieren Sie die Vergütungsformel: Pauschalbetrag, Prozentsatz des Umsatzes oder Gewinns oder eine Kombination dieser Modalitäten. Der Vertrag muss auch angeben, ob die Zahlung einmalig, gestaffelt oder wiederkehrend erfolgt.

Prüfen Sie allfällige ergebnisabhängige Anpassungen und die Informationen, die für deren Berechnung nötig sind. Bei einer Alleinlizenz prüfen Sie das Vorhandensein einer Mindestvergütung und eines Zielumsatzes, die den Lizenzgeber vor einer Unterauslastung schützen.

Geistiges Eigentum und künftige Entwicklungen

Prüfen Sie, wem die Rechte an der Originalsoftware, ihren Änderungen und den vom Lizenznehmer eingebrachten Innovationen gehören. Quellcode, Binärcodes, die Code-Architektur und die Dokumentation sind urheberrechtlich geschützt; Ideen, Konzepte und Algorithmen als solche nicht.

Art. 6 URG ordnet die Urheberrechte grundsätzlich dem Urheber der Software zu. Für eine im Rahmen eines Arbeitsvertrags erstellte Software können bestimmte ausschliessliche Nutzungsrechte auf den Arbeitgeber übertragen werden, wenn die Parteien dies so vereinbart haben (Art. 17 URG).

Legen Sie den Verbleib der spezifisch für den Kunden erstellten Module und künftiger Entwicklungen fest. Die Übertragung eines Urheberrechts impliziert nicht notwendigerweise diejenige der anderen Teilrechte, es sei denn, es wurde anders vereinbart (Art. 16 Abs. 2 URG).

In der Sache 4A_372/2022 beanspruchte die Kundin Urheberrechte an bestimmten Teilen der Software. Klären Sie daher ausdrücklich, wem die für den Kunden realisierten Entwicklungen gehören.

Haftung, Garantie und Rechtsverteidigung

Stellen Sie sicher, dass der Lizenzgeber dem Lizenznehmer garantiert, dass er über das eingeräumte Recht verfügen kann und dass die vorgesehene Nutzung keine Rechte Dritter verletzt. Ist die Haftung begrenzt, muss diese Einschränkung ausdrücklich formuliert sein.

Kontrollieren Sie, wer den Markt überwachen und bei Verletzungen des Schutzrechts handeln muss und wer die Verteidigungskosten trägt. Die Gewährleistung der Nichtverletzung von Rechten Dritter ist ein Verhandlungspunkt.

Wartung, Weiterentwicklungen und Schulung

Prüfen Sie die Verpflichtungen bezüglich Updates, Fehlerbehebungen und technischem Support. Ein separater Wartungsvertrag oder ein SLA kann die Interventionsfristen und die Serviceniveaus präzisieren.

Untersuchen Sie die Modalitäten der Personalschulung und der Nutzungskontrolle. Der Vertrag kann regelmässige Berichte und Audits vorsehen, um die Einhaltung der Lizenzgrenzen zu überprüfen.

Kündigung und ungewöhnliche Klauseln

Prüfen Sie die Kündigungsgründe, die Kündigungsfristen und den Verbleib der Daten. Untersuchen Sie auch allfällige Entschädigungen im Falle einer Kündigung ohne Verschulden des Anbieters.

In seinem Urteil vom 11. Juli 2023 (4A_372/2022) qualifizierte das Bundesgericht zwei standardisierte Klauseln als ungewöhnlich: eine maximale Frist von dreissig Tagen zur Anfechtung per Einschreiben fakturierter Leistungen und eine Pauschalentschädigung von CHF 107’289.– im Falle einer Kündigung durch den Kunden ohne Verschulden des Unternehmens.

Eine ungewöhnliche Klausel, auf die die Aufmerksamkeit des Kunden nicht speziell gelenkt wurde, kann ihm gegenüber nicht geltend gemacht werden. Achten Sie insbesondere auf sehr kurze Fristen und Pauschalentschädigungen in den Allgemeinen Geschäftsbedingungen.

Vorteile und Risiken unlösbarer Kündigungsklauseln

Praktische Empfehlungen zur Absicherung Ihres Vertrags

Gehen Sie den Vertrag in dieser Reihenfolge durch: Lizenzmodell und gewährte Rechte; Dauer, Territorium, Exklusivität und Unterlizenzen; Vergütungsformel und Zahlungsplan. Notieren Sie fehlende oder unklare Punkte, die präzisiert werden müssen.

Kontrollieren Sie anschliessend die Rechte an der Originalsoftware und künftigen Entwicklungen, Garantien und Haftung, dann Wartung, Support, Schulung und Kontrollmodalitäten. Schliessen Sie mit Kündigungsgründen, Kündigungsfristen, dem Verbleib der Daten und allfälligen Entschädigungen ab.

Wenn der Vertrag spezifische Entwicklungen umfasst, trennen Sie diesen Teil von der Lizenz und lassen Sie seine vertragliche Qualifikation präzisieren. Der Werkvertrag ist im Kontext von Softwareentwicklungsverträgen in Art. 363 ff. des Obligationenrechts (OR) geregelt.

Das Gesetz schreibt die Schriftform des Lizenzvertrags nicht vor, aber eine schriftliche Vereinbarung wird empfohlen, um Streitigkeiten zu vermeiden. Das Eidgenössische Institut für Geistiges Eigentum (IGE) stellt eine Checkliste «Lizenzvertrag» zur Verfügung.

Eine vor den Verhandlungen unterzeichnete Vertraulichkeitsvereinbarung reduziert das Risiko des Auslaufens vertraulicher Informationen. Ziehen Sie einen Spezialisten für geistiges Eigentum zur Erstellung oder Verhandlung des Vertrags bei.

Wichtige Punkte in einem Softwarelizenzvertrag zu prüfen

Schlüsselschritte bei der Verhandlung eines Softwarelizenzvertrags